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企业合规——为企业创造价值系列谈① :企业需要建立怎样的合规机制?

作者:张彦立 刘佼佼律师 时间:2021-07-26 来源: 点击量:705

中冶律师企业合规专业团队 张彦立 刘佼佼律师)

       企业合规目前已成为全世界企业的治理方式。大多数企业对合规并不陌生,但是对企业合规的概念和认识却大有不同。雀巢员工因侵犯公民个人信息被判刑罚,但法院并没有认定雀巢公司犯罪,原因在于雀巢公司在个人信息保护方面建立了完善的企业合规制度,避免和降低了单位犯罪风险,对公司与员工的违法行为和责任进行了有效切割。由此雀巢员工侵犯公民个人信息案被称为中国企业刑事合规第一案。阿里巴巴被国家市场监督管理总局行政调查,最终总局根据《反垄断法》对其作出停止违法行为,并处182.28亿元罚款的行政处罚决定。同时,按照处罚与教育相结合的原则,向其发出《行政指导书》,要求其加强内控合规管理,全面整改,并连续三年向市场监管总局提交自查合规报告。阿里被罚182亿被称为中国行政合规第一案,随着《行政处罚法(2021修正)》““首次违法不罚””等法规的出台,企业合规被认为能够指导行政部门实务执法并将激励民营企业合规体系建设。

企业合规是指企业为避免或者减轻因违法违规经营而可能受到行政、刑事责任,避免受到更大经济或其他损失而采取的一种公司治理方式。对于什么是企业合规?简单分析一下西门子公司建立合规机制的例子2006年11月,西门子公司因涉嫌海外商业贿赂而受到德国慕尼黑检察机关的调查。由于海外贿赂行为违反美国和德国的反贿赂法律,西门子同时面临德国检察机关和美国联邦司法部刑事调查,以及证券交易委员会的监管调查。西门子聘请美国德普律师事务所进行长达两年的内部独立调查,逐渐建立独立而权威的合规组织体系。最终达成和解协议被采取宽大的刑事处理和行政处罚,避免了经济、交易资格及声誉损失。

一般而言,企业会面临三个方面的风险:经营业务风险、财务风险、合规风险。其中,合规风险指企业因没有遵守法律、法规和准则可能遭受的法律制裁、监管处罚,及由此引发的重大经济损失和声誉损失的风险。企业建立合规管理体系主要是为了防范因违法违规而受到行政监管处罚和刑事追究的风险。“起诉一个公司,就等于宣告公司死刑”,企业合规是为避免遭受重大经济损失和声誉损失。对于涉嫌违法违规的企业来说,一旦受到监管部门的调查和处罚或者受到司法机关的定罪量刑,最严重后果不是罚款或罚金,而是特定经营资格的限制或者剥夺。

对企业来说,企业合规指企业在经营过程中要遵守法律和规则,并督促员工、第三方以及其他商业合作伙伴依法依规进行经营活动。这里提到的法律和规则主要指我国的法律法规、商业惯例和伦理规范、企业规章制度、国际条约和国际惯例等。本质上,企业合规是一种自我监管机制,建立合规管理体系根本目的在于督促员工、客户、合作伙伴、被并购企业等依法依规经营。要求企业针对可能出现的违法违规情况,建立一套旨在防范、识别、和有效应对合规风险的自我监管机制。企业合规的本质是通过将企业责任与高管责任、员工责任、第三方责任和被投资并购方的责任进行有效的切割,最大限度地保证企业不因上述各方的违法违规行为而承担法律责任,避免法律风险。

从公司管理模式的发展来看,企业合规是一种特有的公司治理方式,传统的公司治理是通过调整企业所有权和经营权的关系建立的治理制度。由全体股东选举产生董事会,行使决策权和监督权;由董事会遴选高级管理层,行使经营权和执行权;以及为强化财务监管设立独立的审计部门。企业合规机制的建立,在传统公司治理结构中引入一种专门的风险防控机制。在董事会之下设立合规委员会,在管理层设首席合规官,在公司总部设专门的合规管理部,在各部门及分支机构设分支部门或合规人员,实现的是一种自上而下的合规管理体系。通过建立企业的商业行为规范,为员工确立行为准则,并建立合规风险防范、识别和违规行为应对体系。

不管是着眼于长远做日常企业合规,还是立足于当前面临的现实困境或法律风险做专项企业合规,法律保障在于行政监管合规机制、刑事合规机制、反制裁合规机制这三大外部激励机制的形成和发展。即企业建立合规管理体系,不仅可以得到行政监管部门的宽大行政处理,甚至还能够争取到较为宽大的刑事处理。对涉外企业来说,有关国际组织也可以对建立合规计划的企业,予以较为宽大的制裁处罚。因此,百年企业的锻造离不开企业自身独具特色的企业合规体系的建立和发展,中国的企业做大做强,走向世界的过程会面临血雨腥风的洗礼,需要企业合规为企业保驾护航,构建企业强健的骨骼、肌肉、免疫系统。

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